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Title:出口管制法草案解讀與企業合規建議

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Time: 2019年12月23日

  快乐赛车开奖结果:2017年6月16日,中國商務部發布了《中華人民共和國出口管制法(草案征求意見稿)》【以下簡稱“《出口管制法》(草案)”或“草案”】。截至目前,該法仍未通過審議,但根據2019年3月8日全國人大常委會委員長栗戰書在第十三屆全國人民代表大會第二次會議上的工作報告,2019年全國人大將集中力量落實好黨中央確定的重大立法事項,其中就包括制定出口管制法(屬于條件比較成熟、任期內擬提請審議的法律草案)。因此,我們認為,出口管制法極有可能會盡快通過全國人大審議。該法一旦通過,將成為中國在出口管制領域第一部綜合性、基礎性的法律,解決商務部在起草說明中提出的“現行出口管制法規、規章出臺時間較早、法律層級不高、工作實踐中存在調查執法權限不足、部分案件無法查處等問題”。

  所謂“出口管制”,并非是對所有出口的貨物、技術、服務都采取管制措施?!凍隹詮苤品ā?草案)針對的都是與國家安全相關的物項?!凍隹詮苤品ā?草案)之前,中國的出口管制規定散見于國務院和各部委的行政法規和部門規章,以及《對外貿易法》《海關法》《刑法》等相關法律中的部分條款,沒有統一的法律框架。在全球安全形勢嚴峻、我國在國際貿易中地位提升、履行國際義務和單邊貿易摩擦糾紛加劇等背景下,中國出口管制統一立法的必要性毋庸置疑。

  二、《出口管制法》(草案)主要替換

  《出口管制法》草案系統設計了我國在出口管制方面的統一立法原則和制度框架,厘清了出口管制的對象、主管部門、原則、許可管理、執法監督等方面的替換。為便于讀者閱讀,我們將草案的主要內容用表格形式總結如下:

  此外,草案還規定了專家咨詢機制、總體安全觀原則、對等原則、國別風險評估、競爭力評估、全面控制原則等內容。草案擴大了出口管制部門的執法權限,規定了場所檢查、詢問、查閱復制文件資料、檢查運輸工具、制止裝載可疑的出口物項、要求運回非法出口的物項、查封、扣押相關涉案物項、查詢、凍結經營者銀行賬戶等執法措施。

  三、違反出口管制規定的法律責任

  草案針對無許可出口,提供材料不實,騙取、買賣許可證,協同、通謀、提供便利等違法行為,反規避條款,違反黑名單管控制度,妨礙調查這7種違法行為規定了包括警告、???、沒收違法所得、納入信用信息和征信系統、不受理出口許可申請、暫扣或吊銷專營資格等詳細的行政責任。筆者結合現行有效的法律規定,將草案規定的違法行為與現行法律規定的違法行為及法律責任對照總結,列表如下:

  四、企業合規建議

  《出口管制法》頒布出臺后,對很多進出口企業或進出口業務相關方都會產生影響。首先,出口經營者需要嚴格自查出口物項、業務性質等;其次,為出口經營者提供代理、貨運、報關、第三方電子平臺交易、金融等服務的企業也要對客戶進行審查,以免承擔法律責任;再次,中國企業即便不進行出口業務,也要警惕己方業務中是否存在“視同出口”的行為;最后,因為黑名單管控、再出口等規定的存在,不直接從中國進口貨物的外國企業也需要對其日常業務進行審查,以免被納入黑名單或者違反中國再出口的規定而違反中國法律。因此,《出口管制法》(草案)的影響范圍甚廣。全面控制原則、最終用戶和最終用途核查及承諾、視同出口、再出口等規定,都會增加企業的合規風險。據此,從事進出口業務的企業都需要仔細對照相關的清單并制定相應的內部控制措施等,以符合法律的要求。

  我們認為,公司應按照以下程序和要求進行調整和梳理,以符合出口管制的合規要求:

  1. 【梳理出口物項】公司需全面梳理己方出口物項,核查物項是否被列入相關的管制清單,例如對照《兩用物項和技術進出口許可證管理目錄》、《軍品出口管理清單》、《核兩用品及相關技術出口管制清單》及《導彈及相關物項和技術出口管制清單》等,排查公司進出口物項是否落入管制范圍。

  2. 【申請許可證】經過排查,公司進出口物項落入管制范圍的,則確定物項具體屬于哪一類管制對象。如果屬于軍品,核材料、核設備及反應堆用非核材料等專營管理的物項,則公司需要向相關的出口管制部門申請專營許可證;如果屬于其他非專營的管制物項,則需向相關部門進行備案。同時,不論是專營還是備案,都需要向出口管制部門申請出口許可。申請出口許可時,應當向出口管制部門提交以下材料:(一)合同或者協議副本;(二)出口管制物項的技術說明或檢測報告;(三)最終用戶和最終用途說(證)明;(四)兩用物項出口管制主管部門要求提交的其他文件。

  3. 【最終用戶和最終用途審核及持續跟蹤】公司在簽訂出口合同時,需要對最終用戶和最終用途進行審核,并形成最終用戶和最終用途說明。在國家出口管制部門要求時,公司應當請求進口商、進口國(地區)政府部門或軍隊出具最終用戶和最終用途證明及其他形式的證明文件。在對最終用戶和最終用途審核后,公司應當持續關注最終用戶和最終用途,一旦發現最終用戶和最終用途改變的,應立即報告國家出口管制主管部門。為符合對再出口管制的要求,公司還需關注管制物項是否被再出口或者是否被用于制造其他產品,一旦發現前述再出口情形,公司也應當立即報告國家出口管制主管部門。

  4. 【遵守全面控制原則】在經營過程中,需要及時關注國務院和相關出口管制部門的通知,一旦有臨時管制、緊急狀態、禁運公告或者其他任何有關出口管制的通知,公司都需要遵守該等通知,并履行許可手續或遵守相關部門的要求。原因在于,出口物項未落入清單,也并不必然合法,根據全面控制原則,出口經營者出口管制清單之外的物項,其知道或者應當知道或者得到國務院有關部門通知,出口可能危害國家安全、存在擴散風險、被用于恐怖主義目的的,亦應當履行許可手續。

  5. 【建立內部合規機制】公司需要建立健全出口管控相關規章制度,并制定明確的流程、負責人員、通報機制等。一方面,此項措施可以減少公司在出口管制方面被行政部門處罰的風險;另一方面,公司在落實此項措施后,可以向出口管制部門申請一定的許可便利,例如,對于內部控制機制和內部合規機制完善的公司,可以申請通用許可。參考商務部2007年發布的《關于兩用物項和技術經營企業建立內部出口控制機制的指導意見》,我們認為,企業可以在堅持“頂層建設、自上而下、全員參與、制度管理”的方針下,從以下幾個方面建立自己的內控機制:

  我們建議,《中華人民共和國出口管制法》通過之后,相關的出口管制部門需及時出臺實施細則或者部門規章。同時,企業也應當按照法律的要求,仔細審查自己的出口業務,履行許可手續并遵守法律規定的義務。我們預計,隨著中國對外開放的擴大、鼓勵出口政策的延續以及政府的“放管服”改革,對于管制物項的出口管制,將呈現兩極分化的趨勢,對于國際條約等規定的屬于嚴格管制范圍內的物項,相關部門的審查會比較嚴,這也要求企業嚴格依法合規經營;對于一般的兩用物項,企業在建立和完善自身出口管制內控機制的前提下,按照法律規定履行相應的備案和申請手續,即可保障自身出口的合法合規。我們也將持續關注中國在出口管制方面出臺的最新規則。

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